赌博罪案
案件概况与办案心得
时间：2024.3.8
办案心得：基于杭州地区针对赌博、开设赌场犯罪从严打击的司法环境下，针对 一审阶段当事人认罪认罚但法院改判当事人实刑的案件，二审阶段要争取缓刑的 适用存在很大难度。但刑事辩护之路永远充满困难和挑战，本案辩护人主要进行 了以下几点有效辩护工作：
1 、尝试创造新的量刑情节。在二审阶段家属和当事人均提出想要立功的想法， 辩护人在看守所内详细辅导了立功的法律规定和如何在看守所内立功，帮助当事 人顺利提出立功线索。即便最终在开庭时，立功线索尚未查实，但从当事人试图
立功的动作层面，为当事人创造了新的体现认罪悔罪态度的酌定量刑情节。
2 、强调品格证据的应用。本案当事人系优秀的运动员，曾服役于国家队，也是 08 年奥运会火炬手，但一审证据中在字里行间将当事人塑造成一个烂赌成性的 女性，且一审辩护人未曾向法院提交过当事人的既往表现证明。二审阶段，辩护 人告知家属整理相应的品格证据（奖状、新闻报道等），强调当事人是一个对社 会有贡献的优秀运动员，争取审判长对当事人留下好印象。
3 、强调适用缓刑不存在阻碍。会见中辩护人详细询问当事人是否接受过社区调 查，并在二审意见中强调对当事人改判缓刑不存在任何障，从便利性角度增加二 审法院改判缓刑的信心。
4 、展示适用缓刑所兼顾的多方利益。由于本案当事人现执教多名中学生且课时 费高昂，辩护人提出若继续羁押，一方面学生得不到良好的培训可能会影响即将 到来的中考表现，另一方面，其所在机构可能会面临退费的风险，进而产生经营 危机。对当事人判处缓刑可以兼顾多方利益。
二审判决书中，法官采纳了辩护人提出了辩护意见，改判缓刑！辩护人要坚持精 细化辩护，不断去想还能再做些什么，走踏实每一步，最终总能迎来最好的结果。
本案涉及的法律要点
本案案由为「赌博罪」，办理时间为 /，最终处理结果为「一审阶段当事人被撤销缓刑量刑建议改判实刑收监，羁押 3 个月后，二审 法院改判适用缓刑。」。以下结合法律规定与办案实践，就该类案件的要点作简要说明。
一、罪名与法律依据：本案涉及《刑法》第三百零三条第一款（赌博罪）。
二、构成要件与常见争点：本罪是指以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的行为。与开设赌场罪的区别在于是否具有经营性、组织性与持续性。
三、量刑档次：处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
四、同类案件的常见辩护方向
- 定性之辩：应当严格区分赌博罪与开设赌场罪，两罪的法定刑上限相差五年。仅参与赌博、偶尔聚众的，一般不应以开设赌场罪论处。
- 营利目的之辩：亲友间带有娱乐性质的财物输赢，缺乏营利目的，不宜入罪。
- 情节之辩：赌资数额、参赌人数、抽头渔利数额应当逐项核对证据。
「一审阶段当事人被撤销缓刑量刑建议改判实刑收监，羁押 3 个月后，二审 法院改判适用缓刑。」的法律与程序含义
《刑事诉讼法》第二百三十六条规定，第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
围绕这一结果的常见路径
- 适用法律之辩：一审定性错误、量刑档次适用不当的，二审应当依法改判。
- 事实证据之辩：一审事实不清、证据不足的，二审可以查清事实后改判，也可以撤销原判、发回重审。
- 新情节之辩：二审阶段出现自首、立功、退赃退赔、被害方谅解等新情节的，应当及时提交并请求据此改判。