贩卖毒品罪；非法购买增值税专用发票罪案·采纳立功意见，调整量刑建议由有期徒刑 3 年 6 个月为 2 年 2 个月；不起诉——南京刑事辩护成功案例 | 靖霖（南京）

案件概况与办案心得

时间：2024.5.31

案件概况：刘某因多次零包贩卖毒品“麻果”，被检察机关以情节严重为由提起公 诉，量刑建议为 3 年 6 个月。接受委托后，家属希望能减轻处罚。经阅卷，根据 抓获经过、破案经过、讯问笔录等证据材料显示，刘某到案后，除如实交代其毒 品来源外，还通过主动联系上家赵某，配合公安机关协助抓获上家，符合立功的 认定情形。据此，遂与检察机关庭前沟通，希望能将立功情节予以认定，但检察 官以抓获上家系公安机关“圈套设局”的方式破案，认为刘某不构成立功。基于此， 辩护人在庭审中，根据立功认定情形、毒品会议纪要规定、以及相关立功案例， 提出刘某作为下家通过电话约购，并协助警方抓获上家，构成立功，结合刘某系 初犯，贩卖虽然超过 3 次，达到情节严重的标准，但因贩卖“麻果”的数量仅为 0.8 克，故请求对其减轻处罚。经审理，法院采纳上述意见，作出降档判罚为有期徒 刑 2 年 2 个月。

办案心得：由魏艳昭律师办理的上海一起涉嫌虚开增值税专用发票罪的案件，在 审查起诉阶段罪名变更为非法购买增值税专用发票罪，并获得不起诉的结果。

本案涉案公司为了降低员工社保、公积金等成本，帮员工少缴个税，让员工能够 拿到更多现金收入，以向第三方公司购买专票的方式，通过第三方向员工发放了 部分工资奖金，因涉嫌虚开而被查处。本人认为此模式不构成虚开犯罪，全程做 的是无罪辩护。

在审查起诉阶段，辩护人数次沟通，两次提交辩护意见，最终检察院采纳部分意 见，认定此案模式不构成虚开，但还是认定为非法购买专票罪，考虑到情节较轻， 做了不起诉处理。当事人对此结果还是挺满意的。

本案结果虽已定，但也暴露出了辩护人之前文章中提到的一个担心和问题，也就 是按照最高院《新涉税司法解释理解与适用》的思路，很多司法机关以后会将一 些不应当认定为虚开的行为，认定为非法出售或非法购买专票罪，扩大了这两个 罪名的适用范围，从而使虚开案件的无罪辩护变得更加困难，此点值得大家注意。

本案涉及的法律要点

本案案由为「贩卖毒品罪；非法购买增值税专用发票罪」，办理时间为 2024.6.5，最终处理结果为「采纳立功意见，调整量刑建议由有期徒刑 3 年 6 个月为 2 年 2 个月；不起诉」。以下结合法律规定与办案实践，就该类案件的要点作简要说明。

一、罪名与法律依据：本案涉及《刑法》第三百四十七条（走私、贩卖、运输、制造毒品罪）。

二、构成要件与常见争点：本罪是指走私、贩卖、运输、制造毒品的行为。主观上要求行为人明知是毒品，被蒙骗、确实不知情的缺乏犯罪故意。

三、量刑档次：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。根据毒品数量与情节分档量刑，数量大的处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑；数量较大的处七年以上有期徒刑；少量毒品的处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，情节严重的处三年以上七年以下有期徒刑。

四、同类案件的常见辩护方向

• 明知之辩：需要证明行为人明知所涉物品为毒品，这是本罪最主要的出罪路径。
• 数量与含量之辩：毒品数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算，但含量明显偏低的在量刑时应当予以考虑。
• 特情引诱之辩：存在犯意引诱、数量引诱情形的，应当依法从宽处理。

「采纳立功意见，调整量刑建议由有期徒刑 3 年 6 个月为 2 年 2 个月；不起诉」的法律与程序含义

《刑事诉讼法》第一百七十七条规定，犯罪嫌疑人没有犯罪事实，或者有本法第十六条规定的情形之一的，人民检察院应当作出不起诉决定；对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，人民检察院可以作出不起诉决定。第一百七十五条第四款还规定，对于二次补充侦查的案件，人民检察院仍然认为证据不足、不符合起诉条件的，应当作出不起诉决定（即存疑不起诉）。

围绕这一结果的常见路径

• 法定不起诉：证明不存在犯罪事实，或者存在《刑事诉讼法》第十六条规定的六种不追究刑事责任情形之一，人民检察院应当作出不起诉决定。
• 存疑不起诉：围绕证据缺口展开，退回补充侦查后仍不能形成完整证据链的，依法应当作出不起诉决定。
• 酌定不起诉：结合自首、从犯、退赃退赔、认罪认罚、被害人谅解等情节，论证犯罪情节轻微、不需要判处刑罚或者可以免除刑罚。